注:挂靠、借用资质是法律明文禁止的行为,《中华人民共和国建筑法》第二十二条、二十六条明确规定,发包单位理应当将建筑工程发包给拥有相对应资质条件的承包单位,禁止建筑施工公司以任何形式用其他建筑施工公司的名义承揽工程,及以任何形式允许其他单位和个人借用本企业资质证书、营业执照等。虽然挂靠协议、出借协议无效,但鉴于建工领域都会存在这一现象,导致被挂靠单位、资质出借单位是否承担相应的责任以及承担何种责任,成为司法实践争议焦点。
根据《建筑法》第六十六条及《最高人民法院关于审理建设工程项目施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(一)》第七条之规定,当工程不符合相关规定的质量标准时,被挂靠单位、资质出借单位承担连带赔偿相应的责任。除此之外,挂靠方、借用方实施的买卖、租赁等民事法律行为所引起的纠纷,被挂靠单位、资质出借单位是否承担相应的责任以及承担何种责任,依据裁判文书网案例检索结果,裁判观点主要分三类:
挂靠方、借用方以个人名义与合同相对人形成买卖、租赁合同关系,其既不是被挂靠单位、资质出借单位的工作人员,也不存在表见代理情形,基于合同相对性,被挂靠单位、资质出借单位不承担合同之债。
补充责任不同于连带责任需要在法律有明文规定或者当事人有明确约定时才可以适用,补充责任是基于与主责任人的某种特定法律关系或因为存在某种与债务相关的过错而承担补充清偿的民事责任,不以法律明文规定或当事人的明确约定为成立要件。故,被挂靠单位、资质出借单位虽不承担连带责任,但因其存在过错,应承担补充责任。
建工领域,挂靠方、借用方对外实施的民事法律行为通常构成表见代理。比如:被挂靠单位、资质出借单位内部管理混乱,挂靠方、借用方持其介绍信或者盖有后者公章、项目章的空白合同;挂靠方、借用方以被挂靠单位、资质出借单位的名义订立合同,后者明知却不作否认表示。此时,合同相对人只要尽到交易上的合理注意义务,即可主张发生直接归属于被代理人的有权代理效果,。
第五十四条 以挂靠形式从事民事活动,当事人请求由挂靠人和被挂靠人依法承担民事责任的,该挂靠人和被挂靠人为共同诉讼人。
第六十五条 借用业务介绍信、合同专用章、盖章的空白合同书或者银行账户的,出借单位和借用人为共同诉讼人。
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